商标侵权惩罚性赔偿制度的适用困境及出路

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商标侵权惩罚性赔偿制度的适用困境及出路

来源：袁经理发布时间：2017/6/2 17:52:22

知识产权流氓”披着合法外衣，干着职业碰瓷、敲诈勒‌‌索的非法勾当，典型例子就是“恶意商标”。近日，有调查显示，2016年，超过八成的电商曾遭“恶意商标”投诉，且有18%的商家一年被投诉超过5次。肆虐成灾的“恶意商标”已影响到数百万商家的正常生计。
所谓“恶意商标”，就是将行业的通用词、描述词注册为商标，然后要挟使用了该词汇的商家出钱私了。目前，诸如“呼啦圈”“吉祥物”等行业通用词或商品描述词已经堂而皇之地被人抢注为商标。这意味着网上网下叫“呼啦圈”的商品以及销售呼啦圈的商家，都有可能构成商标侵权。同样，仅在某电商平台上，就有170余万件商品的描述中包含“吉祥物”三个字，该商标持有人可以批量进行侵权投诉。这类问题让众多商本文由论文联盟http://wWw.LWlM.com收集整理家防不胜防，甚至没办法——卖的就是呼啦圈，不叫“呼啦圈”叫什么呢？谁能想到，一些通用词竟然能成为商标。

　　行业通用词和商品描述词本应为人们共有、共用。由于这些词语的排他范围很广，一个商标往往能“挟持”数百万商家，因此才会有多达八成的电商曾遭“恶意商标”投诉。这些“恶意商标”持有人因此被称为“知识产权流氓”。
想来，注册这样的商标不是为了生产或销售某种商品，更可能是为了打着合法的旗号进行敲诈，这正是“恶意商标”之恶意所在。按照相关规定，对于商标侵权行为，商标持有人可以采取“通知-刪除”的方式维护权益，于是这些“恶意商标”持有人便批量寻找商家展开投诉，要求对方要么删除，要么给钱，结果往往以商家赔钱私了告终，因为网络商家特别在意商品会不会被投诉、下架。所以，选择赔钱私了是他们无奈的选择，而这正中“恶意商标”持有人的下怀。
自惩罚性赔偿制度引入《商标法》至今，适用惩罚性赔偿‌‌制度的案例少之又少。虽说为避免商标权人利用这一制度获取巨额赔偿、各商家人人自危而应谨慎启动惩罚性赔偿制度，但就目前极低的适用率看来，该制度并未起到其应当起到的惩罚、遏制及弥补等作用。主要原因有三：一是《商标法》及相关司法解释未对惩罚性赔偿的构成要件进行详细规定，二是法定赔偿严重限制了该制度的适用，三是刑事责任的承担对其适用也存在一定影响。本文将对这三大问题进行分析并探究解决办法。
一、惩罚性赔偿构成要件的完善建议
适用惩罚性赔偿除了要满足一般商标侵权的构成要件外，还要满足“恶意”及“情节严重”这两个特殊要件。然而《商标法》及其他民事法律对此并未做出任何规定，这直接导致了惩罚性赔偿的适用困境。
（一） “恶意”的认定标准
1. 学界分歧：理论上关于“恶意”这一主观构成要件的理解主要可以概括为“故意说” 、“明知或应知说” 以及“更深程度的故意说”。
本文不赞同前两种观点，具体理由如下。首先，少部分学者认为“恶意”与“故意”同义，但站在立法者的角度看，倘若其要表达故意的意思，又何必多此一举使用恶意一词扰乱视听。另外，不应将“恶意”理解为与传统民法中“善意”相对的意思，即“明知或应知”，否则“重大过失”也将成为惩罚性赔偿规制的对象。商标法体系下，所有注册商标一经公示即推定所有人对此事实“应知”，这样一来对所有商标侵权人都可能适用惩罚性赔偿，那么“恶意”这一构成要件也就丧失了存在的必要，还可能为商标权人滥用惩罚性赔偿提供土壤。

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