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商标注册的风险及规避

来源:袁经理 发布时间:2016-7-18 12:44:56

商标注册有风险,其风险主要就是最后被驳回,从而造成前期投入的商标使用成本的损失。因为很多申请人在商标申请提交之后就开始使用商标,甚至更早,而由于在一年多甚至两年多的审查等待过程中投入的对商标使用的成本尚未产生有效的收益。所以我一直跟我的客户说商标注册有风险,注册需谨慎,需要多准备几个后备商标。 
 

       那么产生驳回风险的主要原因有哪些?  一、与他人在先申请的商标相同或者相近似 

       商标法第二十八条规定:申请商标注册,凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的,由商标局驳回,不予公告。 

       由此可见,提交申请的商标不一定都能获得核准注册,申请提交前的查询至关重要。但是经过代理机构查询分析后觉得没有问题的商标提交注册申请就一定能获得核准吗?未必。 

       1,查询盲期。 虽然国家商标局现在开放了网上查询系统,但是商标查询存在一定的“盲期”,查询所获得的数据一般不包含查询日前几个月内申请的部分在先商标信息,也不包含处于评审状态的在先商标信息。因为商标注册申请文件自商标局收到后须经过形式审查才建立检索,录入数据库,此时才能查到该商标信息,这一过程通常需要3个月以上,甚至更长。 

       2,现在商标局的网上查询系统和其他一些查询软件可以较为准确地查询出在先注册的相同商标,但是对于近似商标特别是图形近似商标的查询仍存在较大的不足,近似商标的判定有一定的标准,但是查询人和商标局审查员可能对此的理解不同,在主观上就会产生判断差异。特别是图形商标,图形商标的近似判断是以图形构成要素为标准的,查询者、商标检索系统信息输入者可能对某一具体商标的构成要素认识不同,导致查询系统不能准确查询图形商标。 

       3,商标局审查员在审查过程中对于近似商标的判定具有一定的自由裁量权。对商标近似性的认识具有一定的主观性。从而导致和申请人查询时的判定不同。 

      以上三个原因导致了虽然查询时感觉可以的,但是最后还是被驳回。 二、违反商标法关于不得作为商标使用或注册的相关规定(禁止性规定)       《中华人民共和国商标法》第十条规定:下列标志不得作为商标使用:(1)同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的,以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的;(2)同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的,但该国政府统一的除外;(3)同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的,但经该组织同意或者不易误导公众的除外;(4)与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的,但经授权的除外;(5)同“红十字”、“红新月”

的名称、标志相同或者近似的;(6)带有民族歧视性的;(7)夸大宣传并带有欺骗性的;(8)有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。 

县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名,不得作为商标。但是,地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外;已经注册的使用地名的商标继续有效。 

在商标申请注册实务中,申请人和商标代理人不可能熟知以上禁止性规定指向的内容,所申请注册的商标很有可能违背了禁止性规定。同时有些规定没有很明确的标准,审查员和申请人的理解存在较大差别。比如:“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”,法律解释是指商标不得含有淫秽、封建迷信、邪教及其他与法律、法规规定相违背的内容。 

国家工商总局的《商标审查标准》中规定是:社会主义道德风尚,是指我国人们共同生活及其行为的准则、规范以及在一定时期内社会上流行的良好风气和习惯;其他不良影响,是指商标的文字、图形或者其他构成要素对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极的、负面的影响。有害于社会主义道德风尚或者具有其他不良影响的判定应考虑社会背景、政治背景、历史背景、文化传统、民族风俗、宗教政策等因素,并应考虑商标的构成及其指定使用的商品和服务。主要包含以下几个方面: 

1,有害于社会主义道德风尚的。 

2,具有政治上不良影响的,A与国家、地区或者政治性国际组织领导人姓名相同或者近似的,B有损国家主权、尊严和形象的,C具有政治意义的数字等构成的,D与恐怖主义组织、邪教组织、黑社会名称或者其领导人物姓名相同或者近似的。  

3,有害于种族尊严或者感情的。 

4,有害于宗教信仰、宗教感情或者民间信仰的,A 宗教或者民间信仰的偶像名称、图形或者其组合,B 宗教活动地点、场所的名称、图形或者其组合,C 宗教的教派、经书、用语、仪式、习俗以及宗教人士的称谓、形象。 

例外情况:A 根据国务院有关规定,宗教组织或者团体可以兴办自养企业,在不会损害其他宗教活动场所利益的前提下,宗教组织和经其授权的宗教企业以专属于自己的宗教活动场所的名称作为商标申请注册的。 B 商标的文字或者图形虽然与宗教或者民间信仰有关,但具有其他含义或者其与宗教有关联的含义已经泛化,不会使公众将其与特定宗教或者民间信仰相联系的。 

5,与我国各党派、政府机构、社会团体等单位或者组织的名称、标志相同或者近似的。党派包括中国共产党和被统称为民主党派的八个政党,即中国国民党革命委员会、中国民主同盟、中国民主建国会、中国民主促进会、中国农工民主党、中国致公党、九三学社、台湾民主自治同盟;本条中的名称包括全称、简称、缩写等;本条中的标志包括徽章、旗帜等。 

6,与我国党政机关的职务或者军队的行政职务和职衔的名称相同的。含有与我国党政机关的职务或者军队的行政职务和职衔名称相同或者近似的文字,但具有其他含义不会误导公众的除外(比如将军)。

 

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